Реорганизация в форме присоединения долги переходят

Особенности налогового учета задолженностей кредитора и должника при реорганизации путём присоединения

Реорганизация в форме присоединения долги переходят

Правовая основа и налоговые особенности.

В пункте 1 статьи 57 Гражданского кодекса Российской Федерации указано, что юридическое лицо по решению его учредителей (органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами) может быть реорганизовано, в частности, в форме слияния либо присоединения.

Статьей 413 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице, если иное не установлено законом или не вытекает из существа обязательства.

При присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица. Передача прав и обязанностей при реорганизации в форме присоединения осуществляется на основании передаточного акта (статьи 58, 59 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В случае реорганизации организаций при определении налоговой базы не учитывается в составе доходов вновь созданных, реорганизуемых и реорганизованных организаций стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и (или) обязательств, получаемых (передаваемых) в порядке правопреемства при реорганизации юридических лиц, которые были приобретены (созданы) реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации (пункт 3 статьи 251 Налогового кодекса Российской Федерации).

При реорганизации в форме присоединения кредитора к должнику у должника так же не возникает внереализационного дохода, предусмотренного пунктом 18 части 2 статьи. 250 Налогового кодекса Российской Федерации, так как задолженность не списывается, а прекращается на основании статьи 413 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Согласно с пункту 2 статьи 265 Налогового кодекса Российской Федерации к внереализационным расходам приравниваются убытки, полученные налогоплательщиком в отчетном (налоговом) периоде, — суммы безнадежных долгов, а в случае, если налогоплательщик принял решение о создании резерва по сомнительным долгам, — суммы безнадежных долгов, не покрытые за счет средств резерва. 

Безнадежными долгами (долгами, нереальными к взысканию) признаются те долги перед налогоплательщиком, по которым истек установленный срок исковой давности, а также те долги, по которым в соответствии с гражданским законодательством обязательство прекращено вследствие невозможности его исполнения, на основании акта государственного органа или ликвидации организации (пункт 2 статьи 266 Налогового кодекса Российской Федерации). 

В случае реорганизации в форме присоединения кредитора к должнику обязательство (задолженность перед кредитором) прекращается зачетом кредиторской задолженности должника и дебиторской задолженности присоединенного кредитора.

Таким образом, при реорганизации в форме присоединения кредитора к должнику у организации-правопреемника не возникает доходов и расходов по налогу на прибыль, задолженность должника и задолженность, организации-кредитора после проведения реорганизации в налоговых регистрах организации-должника не отражается.

  •  Постановление ФАС Центрального округа от 23 марта 2012 года по делу N А35-1973/2011 (Определением ВАС РФ от 19 июля 2012 года N ВАС-9155/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд установил, что в результате реорганизации общества, к которому присоединились организации-кредиторы, произошло совпадение должника и кредитора в одном лице. Это является основанием для прекращения обязательства. Однако по данному основанию списание кредиторской задолженности законодательством не предусмотрено. В этом случае задолженность передается правопреемнику.

Суд отметил, что в такой ситуации нужно руководствоваться Методическими указаниями по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации организаций (утв. Приказом Минфина России от 20 мая 2003 года N 44н).

Согласно данному документу задолженность должна быть отражена в заключительных балансах присоединяющей и присоединяемой организаций. Во вступительный баланс общества после его реорганизации эти суммы включать не нужно.

Следовательно, отсутствует основание для признания кредиторской задолженности в качестве внереализационного дохода.

  • Письмо Минфин от 14 июля 2015 года N 03-03-06/40294

Непогашенная задолженность присоединяемой организации не признается доходом присоединяющей организации для целей налогообложения прибыли организаций на основании положения пункта 3 статьи 251 Налогового кодекса Российской Федерации.

В какой момент стороны должны отразить в налоговом учете операции с задолженностью?

Согласно пункту 78 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденного Приказом Минфина России от 29 июля 1998 года № 34н, суммы кредиторской и депонентской задолженности, по которым срок исковой давности истек, списываются по каждому обязательству на основании данных проведенной инвентаризации, письменного обоснования и приказа (распоряжения) руководителя организации и относятся на финансовые результаты у коммерческой организации или увеличение доходов у некоммерческой организации. 

Никаких иных оснований для списания кредиторской задолженности, кроме истечения срока исковой давности Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденным Приказом Минфина России от 29 июля 1998 года № 34н, не предусмотрено.

В соответствии с пунктом 13 Методических указаний по формированию бухгалтерской отчетности при осуществлении реорганизации, утвержденных Приказом Минфина России от 20 мая 2003 года № 44н, в случае прекращения обязательства совпадением должника и кредитора в одном лице при реорганизации в форме слияния (присоединения) во вступительный бухгалтерский баланс организации, возникшей в результате реорганизации в форме слияния (присоединения), не включаются числовые показатели, отражающие взаимную дебиторскую и кредиторскую задолженность между реорганизуемыми организациями, включая расчеты по дивидендам; 

Таким образом, задолженности должны быть показаны в заключительных балансах присоединяющей и присоединяемой организаций и не включаются во вступительный баланс организации после ее реорганизации. Следовательно, отсутствует и основание для признания внереализационного дохода.

Начальник отдела учета и отчетности

Финанс-студии для бизнеса «Делополис»

Линчик Наталия

09 декабря 2016 года

Источник: //www.delopolis.ru/delopolis/expert_opinion/3732/

Ликвидация ООО присоединением | Реорганизация ООО путем присоединения

Реорганизация в форме присоединения долги переходят

Цена: от 30 000 руб

Альтернативным вариантом ликвидации юридического лица является реорганизация в форме присоединения. В этом случае предприятие прекращает свою деятельность, а все его права и обязательства переходят к другой организации по передаточному акту. Для проведения реорганизации обе компании должны утвердить соответствующее решение, после чего пройти регистрационную процедуру в ИФНС.

Порядок ликвидации

Закон допускает присоединение разных форм юридических лиц. Например, Общество с ограниченной ответственности может присоединиться к другому ООО, либо к уже существующему АО. Присоединение подразумевает прекращение деятельности исходного предприятия, поэтому порядок такой формы реорганизации будет предусматривать следующие действия:

  • оба юридических лиц (ООО и/или АО) должны провести общее собрание участников, утвердить совместное решение о присоединении;
  • на основании принятых решений, подписывается договор о присоединении, в котором будут оговорены все условия передачи прав и обязательств;
  • чтобы реорганизовать предприятия, нужно уведомить налоговый орган, кредиторов, пройти процедуру публикации объявлений в «Вестнике госрегистрации»;
  • обе организации должны утвердить передаточный акт, в котором отражаются передаваемые активы, полномочия и обязательства перед третьими лицами.

Фактически, в отношении реорганизуемого предприятия проводится ликвидация. После соблюдения всех формальностей, ИФНС исключит сведения об ООО из реестра ЕГРЮЛ. Закон не запрещает одновременно ликвидировать путем присоединения сразу несколько компаний, однако каждая из них должна пройти самостоятельную процедуру закрытия.

Стадии ликвидации ООО путём присоединения

Чтобы присоединение ООО прошло успешно, необходимо пройти следующие стадии:

  • оформить протоколы общего собрания участников или решения единственных собственников предприятий, участвующих в реорганизации;
  • не позднее 3 дней после принятия решения, в адрес ИФНС направляется уведомление по форме Р12001 с протоколом совместного собрания, решениями каждого юридического лица;
  • реорганизуемое ООО должно уведомить своих кредиторов о закрытии, дважды опубликовать объявление в «Вестнике госрегистрации»;
  • после расчета с кредиторами или подписания с ними соглашения о передаче обязательств к другому юридическому лицу, утверждается передаточный акт;
  • для внесения новых сведений в ЕГРЮЛ, в налоговую службу подается заявление Р 16001, передаточный акт и договор о присоединении;
  • ликвидация в виде присоединения ООО будет считаться завершенной, когда в ЕГРЮЛ будет внесена запись о прекращении деятельности присоединенной организации.

Вопросы, связанные с увольнением или перевода персонала, решаются по согласованию между руководителями двух предприятий, участвующих в реорганизации.

Появились вопросы или сложности?
Воспользуйтесь помощью наших экспертов!

Документы, необходимые для проведения ликвидации в форме присоединения

Для присоединения ООО или акционерного общества потребуется следующий перечень документов:

  • совместный протокол, решения каждого юридического лица;
  • договор о присоединении; пример договора
  • передаточный акт; бланк передаточного акта
  • уведомление в ИФНС; форма заявления P12003
  • доказательства публикации в «Вестнике госрегистрации»;
  • заявление в ИФНС о прекращении деятельности присоединенного ООО;
  • платежный документ об оплате госпошлины.

В зависимости от условий реорганизации, перечень документов может быть значительно больше. Чтобы избежать проблем при их оформлении, все действия лучше осуществлять при поддержке опытного юриста.

Возможные риски при ликвидации

Так как реорганизация предусматривает закрытие одного или нескольких предприятий, необходимо уведомить кредиторов, рассчитаться по долгам, либо заключить соглашение о передаче обязательств новому лицу. В процессе ликвидации можно столкнуться со следующими проблемами:

  • каждый кредитор может требовать досрочного исполнения обязательств перед ним;
  • если активов присоединяемой компании будет недостаточно для расчета по долгам, в ликвидации может быть отказано;
  • налоговый орган вправе назначить выездную проверку закрываемого юридического лица.

Чтобы устранить любые риски при реорганизации, воспользуйтесь услугами наших специалистов. Мы окажем помощь при любых формах ликвидации юридических лиц в Москве, возьмем на себя оформление всех документов и представительство в ИФНС. Уточнить условия сотрудничества вы можете по телефонам, указанным на нашем сайте, либо через форму обратной связи.

Источник: //likvidator-msk.ru/reorganizacija-predprijatija/reorganizaciya-ooo-prisoedineniem/

Реорганизация путем присоединения — советы адвокатов и юристов IQLaw

Реорганизация в форме присоединения долги переходят

Реорганизация в форме присоединения представляет собой ситуацию, при которой прекращают свою деятельность одно или несколько юридических лиц и присоединяются к другом путем передачи всех своих прав и обязанностей.

Порядок реорганизации в форме присоединения закреплен в статье 53 Закон об ООО и статье 17 Закона об АО.

Передача всех прав и обязанностей обществу, к которому происходит присоединение, осуществляется передаточным актом. При этом проводить реорганизацию в форме присоединения могут лишь юридические лица одинаковой организационно-правовой формой, то есть ООО с ООО или АО с АО.

Общее собрание участников или общее собрание акционеров (как присоединяемого лица, так и лица, к которому присоединяется общество) решает на собрании о возможности такой реорганизации, о заключении договора о присоединении.

Процедура реорганизации в форме присоединения

Шаг 1: сперва нужно определиться какие лица будут присоединяться

Шаг 2: принятие решения о реорганизации в форме присоединения на собрании участников или акционеров, с утверждением передаточного акта, договора о присоединении, вносятся изменения в устав принимающего общества, касающиеся размера уставного капитала или порядка конвертации акций присоединяемого общества

Шаг 3: после принятия решения на собрании необходимо уведомить налоговые органы о том, что общество вступает в процедуру реорганизации, чтобы соответствующая запись была внесена в ЕГРЮЛ

Шаг 4: провести инвентаризацию

Шаг 5: опубликовать сведения о предстоящей реорганизации в форме присоединения в СМИ, а также уведомить всех кредиторов общества о проведении такой процедуры, кредиторы в течение 30 дней с момента их уведомления или с момента опубликования соответствующей информации в СМИ вправе потребовать досрочно исполнить обязательства контрагента по сделкам

Шаг 6: уплатить госпошлину и подать документы в налоговую

Какие документы нужны налоговой для реорганизации в форме присоединения?

  • заявление формой Р16003
  • все учредительные документы реорганизуемых лиц и лица, к которому присоединяются
  • решение о присоединении также обеих сторон
  • договор о присоединении и передаточный акт, в котором необходимо указать как все долги общества, так и все активы, которые будут переданы обществу, к которому присоединяются
  • доказательство того, что присоединяемым обществом была осуществлена публикация в средствах массовой информации

Шаг 7: получение документов через 6 рабочих дней из налоговых органов о прекращении деятельности присоединенных лиц и о присоединении таких лиц к третьему

Что из себя представляет передаточный акт

Понятие передаточного акта закреплено в статье 59 Гражданского кодекса. Без передаточного акта невозможно осуществить процедуру реорганизации и реорганизацию в форме присоединения в частности.

Передаточный акт должен содержать порядок правопреемства всех пассивов и активов реорганизуемого общества. То есть то, каким образом к обществу, к которому присоединяются, переходят долги и имущество присоединяемой организации.

Передаточный актом в большей степени гарантируются права кредиторов. Чьи интересы будут защищены должным образом, когда кредиторы будут знать к кому обращаться с требованием об исполнении обязательств из договоров, заключенных с реорганизуемым лицом.

Неподача такого акта в ФНС повлечет отказ в проведении реорганизации обществ. Однако налоговая служба не проверяет передаточный акт на соответствие фактическим положением дел.

То есть налоговая не будет проверять перечислены ли все пассивы или основание возникновения активов реорганизуемого общества и тому подобное.

Налоговая лишь проверяет на формальное соответствие нормам гражданского законодательства – наличие передаточного акта в соответствии со статье 59 Гражданского кодекса.

Работники реорганизуемой фирмы

При реорганизации трудовые отношения с работниками реорганизуемого общества сохраняются. Однако сам работник может отказаться продолжать работать с новым собственником организации, и тогда трудовой договора подлежит прекращению, но не в связи с реорганизацией, а согласно пункта 6 статьи 77 Трудового кодекса в связи с отказом работника продолжить работать.

Таким образом гарантируются права работников как слабой стороны в трудовых отношениях.

Если же работник согласен на продолжение трудового сотрудничества в реорганизуемой фирме, то новый руководитель издает заключает дополнительное соглашение к трудовому договору с работником, в который включается информация о том, что была произведена реорганизация, и работником теперь является сотрудником реорганизуемого общества. И вносится соответствующая запись в трудовую книжку.

Процесс реорганизации в форме присоединения является достаточно сложным и очень кропотливым мероприятием. Но квалифицированные юристы смогут облегчить и ускорить данный процесс, сведя к минимуму все издержки и риски участвующих в реорганизации лиц.

Если вам необходима профессиональная онлайн-помощь юристов, обращайтесь к нам. Вы можете воспользоваться чатом, где Вам ответят наши специалисты Информация была полезна?

Источник: //iqlaw.com/category/ru-grazdanskoe-pravo/reorganizaciya-v-forme-prisoedineniya

Реорганизация в форме присоединения долги переходят

Реорганизация в форме присоединения долги переходят

Действующее законодательство допускает смешанные формы реорганизации, поэтому возможно провести процедуру реорганизации в форме присоединения АО к ООО.

Поскольку четких действий по реорганизации присоединения АО к ООО не прописано в законодательстве – следует руководствоваться ГК РФ, федеральными законами «Об обществах с ограниченной ответственностью» и «Об акционерных обществах», используя нормы применительно для каждого этапа каждой организационно-правовой формы.Смешанная реорганизация в форме присоединения АО к ООО может быть только добровольной.

В некоторых случаях присоединение АО к ООО может быть проведено лишь после получения предварительного согласия антимонопольного органа (ФАС России).

Как правило целями реорганизации могут быть объединение бизнеса, активов и пассивов компаний, уменьшение расходов по содержанию нескольких компаний и объединению их в одну, и иные причины с прекращением присоединенного АО.

Нередко присоединение АО к ООО проводится с целью «ликвидации» присоединяемого АО.

Однако, не стоит забывать, что все права и обязанности, в том числе долги по налогам, переходят в порядке правопреемства к правопреемнику (основному) ООО.

Не зависимо от поставленных целей, необходимо грамотно, поэтапно и в соответствии с действующим законодательством провести и соблюсти всю процедуру реорганизации в форме присоединения АО к ООО.

Рассмотрим по порядку все этапы проведения процедуры присоединения АО к ООО.

План (структура) присоединения АО к ООО: Необходимо подумать сколько АО будет принимать участие в присоединении.

Ограничений по количеству присоединяемых АО, не существует.Для присоединения необходимо минимум два юридических лица.Одно – присоединяемое АО, второе – присоединяющее (основное) ООО.

Для начала определяемся с основными критериями присоединения АО к ООО: Существует мнение, особенно тех, кто рассматривает процедуру присоединения в качестве ликвидации АО, что в присоединяющее (основное) ООО в результате присоединения можно не вводить некоторых акционеров АО, деятельность которого прекращается. каждый акционер АО имеет не только права, но и обязанности перед АО.Также акционеры АО являются контролирующими должника лицами, а в случае инициации процедуры банкротства — при определенных обстоятельствах может повлечь субсидиарную ответственность таких лиц по долгам АО. 27 Положения по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в РФ).При проведении присоединения АО к ООО является обязательным проведение инвентаризации (ч. Для проведения инвентаризации в каждом АО и ООО создается постоянно действующая инвентаризационная комиссия, состав которой утверждается руководителем соответствующего АО и ООО (пп.2.2, 2.3 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств).

Реорганизация путем присоединения кадровые вопросы

Может возникнуть ситуация, когда некоторые акционеры АО проголосуют против принятия решения о реорганизации в форме присоединения или не примут участие в ании.В этом случае, такие акционеры будут вправе предъявить требование о выкупе принадлежащих им акций.

выкуп акций производится по цене, определенной советом директоров АО, но не ниже рыночной стоимости, которая должна быть определена независимым оценщиком, при подготовке к собранию необходимо произвести независимую оценку стоимости акций.

Решение о реорганизации в форме присоединения АО к ООО относится к компетенции общего собрания участников ООО.

Внеочередное общее собрание участников ООО созывается Руководителем (Генеральным директором) ООО по его инициативе, по требованию Совета директоров (наблюдательного совета) общества, ревизионной комиссии (ревизора) общества, аудитора, а также Участников общества, обладающих в совокупности не менее чем 1/10 от общего числа Участников ООО.

Общее собрание должно быть проведено не позднее 45 дней со дня получения требования о его проведении.Решение о реорганизации в форме присоединения АО относится к компетенции общего собрания акционеров.

Как правило, Совет директоров АО созывает общее собрание акционеров, а в случае его отсутствия лицо, наделенное такими полномочиями, указанное в Уставе АО.

Орган или лица, созывающие общее собрание Участников реорганизуемого ООО, обязаны не позднее чем за 30 дней до его проведения уведомить об этом каждого Участника общества заказным письмом по адресу, указанному в списке участников общества, или иным способом, предусмотренным Уставом общества.

Сообщение о проведении общего собрания Участников по вопросу о реорганизации ООО в форме присоединения должно содержать: Прежде чем сообщить акционерам АО о проведении общего собрания акционеров необходимо получить у регистратора Список лиц, имеющих право на участие в общем собрании акционеров.Такой список должен быть составлен не ранее чем через 10 дней с момента принятия решения о проведении общего собрания акционеров, но и не более чем за 35 дней до его проведения.

После составления Списка лиц, имеющих право на участие в собрании, всех указанных в нем акционеров необходимо известить о проведении собрания.Способ уведомления акционеров как правило указан в Уставе АО.Если не предусмотрен какой-либо иной способ, то сообщение о проведении собрания направляется акционерам заказным письмом или вручается под роспись.

Такое сообщение необходимо разослать не менее чем за 30 дней до даты проведения собрания.

Реорганизация путем выделения как способ избавления от

Сообщение о проведении общего собрания акционеров по вопросу о реорганизации АО в форме присоединения должно содержать: С 01 октября 2014г.

Принятие общим собранием участников ООО Решения и состав Участников ООО, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ не предусмотрен уставом ООО либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.

В ООО, состоящем из одного Участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания Участников ООО, принимаются единственным участником общества единолично и оформляются письменно.

При этом нет надобности в соблюдении процедур созыва и проведения общего собрания Участников ООО.В назначенный день проводится общее собрание Участников ООО, на котором принимается (или не принимается) решение о реорганизации в форме присоединения АО к ООО.

Решение о реорганизации ООО в форме присоединения АО к ООО принимается единогласно всеми Участниками ООО.

По итогу проведения собрания составляется Протокол, подписываемый Председательствующим и Секретарем, а также лицами, определенными Решением о реорганизации или Уставом, а в случае не указания в них, способа подтверждения принятого решения и состава Участников – нотариусом.

Не позднее чем в течение 10 дней после составления протокола общего собрания Участников ООО Руководитель (Генеральный директор) обязан направить копию Протокола общего собрания участников ООО всем Участникам ООО. принятие решения общим собранием акционеров и состав лиц, участвующих в собрании АО должно быть подтверждено нотариусом или специализированным регистратором.

Исключением из данного правила является акционерное общество, состоящее из единственного акционера.В таком случае решение о реорганизации акционер принимает и подписывает в простой письменной форме.

Реорганизация путем присоединения Налоги и Право

Источник: //bethsmith4sheriff.com/reorganizaciya-v-forme-prisoedineniya-dolgi-perehodyat.html

Долги реорганизации — переходят, взыскание

Реорганизация в форме присоединения долги переходят

Вопрос долгов, их передачи всегда относился к щепетильным, и переход долгов при реорганизации юридического лица не является исключением.

Реорганизуясь и фактически становясь если не новым, то обновленным хоз.субъектом, у которого начинается новая жизнь, полностью начать с чистого листа не получится, поскольку долги являются частью реорганизованного субъекта и переходят в определенном порядке к правопреемнику.

Понятия «реорганизация» и «долг» взаимосвязаны и с правовой точки зрения имеют свое содержание и трактовку.

Долг

Долг фактически тождественен задолженности и является обязательством перед кредитором (иным юридическим либо физическим лицом) в денежном выражении.

Реорганизация

Реорганизация – длительный процесс, начинающийся на основании решения учредителей либо уполномоченного соответствующими учредительными документами лицом и считающийся оконченным в момент осуществления гос.регистрации правопреемника (исключение реорганизация в форме присоединения, которая не требует какой-либо регистрации в гос.органе правопреемника).

Чем регулируется

Общие положения процессов реорганизации и передачи долгов в результате реорганизации закреплены в отечественном Гражданском кодексе.

Более детально отдельные вопросы предусмотрены рядом нормативных правовых актов различной юридической силы.

К таковым в частности относятся:

Виды задолженности

В общем, долг (задолженность) подразделяется на кредиторскую и дебиторскую, которые, в свою очередь, имеют более узкие классификации. Для самого юр.лица дебиторская задолженность фактически не является никакой задолженностью, а состоит из материальных и имущественных требований к иным хоз.субъектам и лицам, т.е. это то, что должны юр.лицу.

Кредиторская задолженность, напротив, все имеющиеся материальные и имущественные обязательства у хоз.субъекта перед другими юр. и физ.лицами.

Такая задолженность прекращается лишь при:

  • исполнении принятого обязательства в полном объеме;
  • ее списании, когда характеризуется в качестве невостребованной.

Кредиторская задолженность имеет более узкую классификацию долгов, в зависимости от вида кредитора:

  • контрагенты (поставщики, подрядчики);
  • персонал, который состоит в трудовых либо гражданско-правовых отношениях с хоз.субъектом;
  • бюджет;
  • гос.внебюджетные фонды;
  • долги, образовавшиеся в результате займов, кредитов;
  • прочие.

Контрагенты

Функционирование каждого предприятия без исключения сопряжено с приобретением материалов, продукции, оборудования либо получения разного рода услуг.

Оплата за полученные товары и услуги не всегда производится при их получении, а может быть отсрочена на какое-то время оговоренное договором, фактически имеет место получение своего рода кредита у контрагента, что подлежит оформлению по бухгалтерии.

Клиенты

Клиенты выступают кредиторами предприятия, когда имеет места предоплата, т.е. юр.лицо получило оплату своих услуг или товаров, которые будут оказаны или предоставлены в будущем.

Государство

Государство выступает кредитором перед предприятием чаще всего когда образовывается задолженность перед бюджетом, например, просрочка налоговых платежей, штрафы и т.д., либо внебюджетных фондов, например, пенсионный фонд, фонд соц.защиты.

Сотрудники

Основной случай возникновения долга перед сотрудниками – просрочка выплаты заработной платы либо иных выплат вытекающих из трудовых взаимоотношений и полагающихся работникам.

О порядке проведения принудительной реорганизации, написано тут.

При реорганизации долги переходят

Переход долгов хоз.субъекта при реорганизации закономерен и практически всегда неминуем – это напрямую предусмотрено гражданско-правовыми нормами. Вместе с тем имеют свои особенности оформления перехода долгов в зависимости от вида реорганизации.

В форме присоединения

Присоединяясь в результате реорганизации, юридическое лицо берет на себя все права реорганизованного субъекта и его обязательства согласно ликвидационному балансу в полном объеме. Это значит, что все долги хоз.субъекта, который присоединился к уже существующему, будут теперь за последним.

Главное в процессе реорганизации соблюсти требование об уведомлении всех кредиторов о реорганизации, чтобы последние могли заявить свои права и взыскать долги.

Выделения

Осуществляя выделение из своего состава самостоятельное юр.лицо или сразу группу юр.лиц, последние также получают ряд прав и обязанностей. Объем прав и обязанностей определяется передаточным актом.

Слияния

Слияние предполагает создание из двух и более хоз.субъектов нового, который и фактически получает права и обязанности каждого из участвующих в процессе реорганизации субъектов, т.е. долги каждого из юр.лиц полностью переходят к вновь создаваемому субъекту.

Присоединение

При реорганизации в форме присоединения долги переходят от присоединяемого хоз.субъекта, который фактически прекращает самостоятельную свою деятельность и существование, к уже существующему в полном объеме как прав так и обязанностей, а соответственно и имеющихся у него долгов.

Преобразование

Преобразование как форма реорганизации не влечет изменение прав и обязанностей реорганизуемого лица по отношению кредиторам, т.е. долги за таким субъектом сохраняются по-прежнему.

Такой реорганизацией вносятся изменения лишь в правовой статус учредителей.

О том, как меняется уставной капитал при реорганизации, читайте здесь.

Понятие реорганизация, раскрыто тут.

Кредиторы реорганизуемого субъекта по закону имеют гарантии своих прав, которые заключаются в:

У кредиторов субъекта хозяйствования есть право взыскать по суду досрочно долг. Такое право ему принадлежит, когда право требования исполнения обязательства наступила еще до момента опубликования в СМИ уведомления о реорганизации должника.

Срок исполнения обязательств по предъявленным требованиям ограничивается окончанием реорганизации (днем внесения сведений в регистрирующем органе о завершении реорганизационного процесса).

Когда кредитору, заявившему требования на законных основаниях досрочно исполнить или прекратить обязательство и возместить убытки, заявленные требования не удовлетворены, а равно не предложено достаточное обеспечение заявленного требования, ответственность в солидарном порядке по обязательствам перед кредитором будут нести:

Условием такой ответственности является совершение действий (бездействие), которые поспособствовали негативным последствиям для кредитора.

Солидарная ответственность применяется и в случае составления передаточного акта таким образом, что фактического правопреемника долга определить невозможно, либо распределение активов было произведено недобросовестно, что также повлекло нарушение кредиторских прав.

Источник: //prosud24.ru/dolgi-reorganizacii/

Журнал «Юридический мир»

Реорганизация в форме присоединения долги переходят

Лях С., Совца О.

Данная статья посвящена одному из видов правопреемства, а именно — правопреемству при реорганизации юридического лица, поскольку нередко участниками судебного разбирательства являются правопреемники (лица, к которым в силу закона или договора перешли те или иные права и обязанности).

Реорганизация как процесс

Реорганизация юридического лица — процесс слияния, присоединения, разделения, выделения или преобразования юридического лица, осуществляемый на основании решения его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на то учредительными документами.

Зависит от варианта

Статьей 54 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) определены случаи возникновения и порядок правопреемства в зависимости от варианта реорганизации юридического лица:

1) при слиянии юридических лиц права и обязанности каждого из них переходят к вновь возникшему юридическому лицу в соответствии с передаточным актом;

2) при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом;

3) при разделении юридического лица его права и обязанности переходят к вновь возникшим юридическим лицам в соответствии с разделительным балансом;

4) при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них в соответствии с разделительным балансом переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица;

5) при преобразовании юридического лица одного вида в юридическое лицо другого вида (изменение организационно-правовой формы) к вновь возникшему юридическому лицу переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии с передаточным актом, за исключением прав и обязанностей, которые не могут принадлежать возникшему юридическому лицу.

Положения о правопреемстве — обязательное условие

Передаточный акт и разделительный баланс — это документы, которые утверждаются учредителями юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридического лица, и представляются вместе с учредительными документами в регистрирующий орган, и которые должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников.

Но так ли происходит на практике?

Все ли юридические лица готовы принять права и обязанности реорганизованного лица?

Отрицать правопреемство бессмысленно

Пример

В хозяйственный суд обратилось ОАО «Банк» с требованиями о взыскании с ответчиков солидарно основного долга и процентов по кредитному договору.

Согласно кредитному договору истец обязался предоставить первому ответчику — ОАО «Н» единовременно кредит.

В обеспечение надлежащего исполнения вышеуказанного кредитного договора ОАО «Банк» был заключен договор поручительства с третьей организацией — УП «С», согласно которому поручитель обязывался перед кредитором отвечать за исполнение по кредитному договору солидарно в полном объеме.

Пунктом 1 ст. 343 ГК предусмотрено, что при неисполнении или ненадлежащем исполнении должником обеспеченного поручительством обязательства поручитель и должник отвечают перед кредитором солидарно, если законодательством или договором поручительства не предусмотрена субсидиарная ответственность поручителя.

Кредитным договором был определен срок предоставления кредита и срок его погашения. Денежные средства были перечислены истцом на счет ответчика вовремя, однако кредит не был погашен в установленный срок.

На основании ст. 290 ГК обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями законодательства. Поскольку они были нарушены, ОАО «Банк» во исполнение требований ч. 2 п. 2 ст.

10 ГК и Приложения к Хозяйственному процессуальному кодексу Республики Беларусь «Претензионный порядок урегулирования спора» 26.05.2011 направило в адрес первого ответчика претензию о возврате суммы долга.

В ответе на данную претензию ответчик указал, что не мог исполнить свои обязательства, поскольку находился в тяжелом финансово-экономическом положении.

В адрес второго ответчика также была направлена претензия о возврате суммы долга, в ответ на которую ответчик направил письмо о расторжении договора поручительства ввиду того, что он после преобразования был не вправе выступать поручителем третьих лиц (УП «С» было на основании приказа преобразовано в ОАО «А»).

ОАО «Банк» оказалось в затруднительной ситуации и было вынуждено обратиться в суд за защитой своих нарушенных прав.

Тот факт, что в уставе правопреемника — ОАО «А» указывалось: «Общество не вправе выступать гарантом, поручителем третьих лиц — юридических лиц негосударственной формы собственности и физических лиц по исполнению этими лицами обязательств по возврату предоставленных банками и небанковскими кредитно-финансовыми организациями кредитов», по мнению ответчика, являлось основанием для отказа от признания требования ОАО «Банк» и соответственно основанием для отказа в выдаче определения о судебном приказе по данному спору.

Согласно ст. 763 ГК заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и порядке, которые предусмотрены договором займа. В соответствии со ст.

137 Банковского кодекса Республики Беларусь по кредитному договору банк или небанковская кредитно-финансовая организация (кредитодатель) обязуются предоставить денежные средства (кредит) другому лицу (кредитополучателю) в размере и на условиях, определенных договором, а кредитополучатель обязуется возвратить (погасить) кредит и уплатить проценты за пользование им.

На основании п. 2 ст. 771 ГК к отношениям по кредитному договору применяются правила гл. 42 ГК «Заем и кредит» с учетом особенностей, установленных законодательством.

В соответствии с п. 1 ст. 763 ГК заемщик обязан возвратить заимодавцу полученную сумму займа в срок и порядке, которые предусмотрены договором займа.

В силу п. 1 ст. 341 ГК по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Согласно п. 2 ст. 343 ГК поручитель отвечает перед кредитором в том же объеме, что и должник, включая уплату процентов, возмещение судебных издержек по взысканию долга и других убытков кредитора, вызванных неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником, если иное не предусмотрено договором поручительства.

Исходя из п. 1 ст. 304 ГК при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

В силу п. 2 ст. 304 ГК кредитор, не получивший полного удовлетворения от одного из солидарных должников, имеет право требовать недополученное от остальных солидарных должников. Солидарные должники остаются обязанными до тех пор, пока обязательство не будет исполнено полностью.

Поскольку к моменту рассмотрения дела в суде задолженность по кредитному договору погашена не была, суд признал заявленное требование о взыскании суммы задолженности солидарно с ответчиков законным и обоснованным.

Статьей 762 ГК установлено, что, если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и порядке, определенных договором. При отсутствии в договоре условия о размере процентов их размер определяется ставкой рефинансирования Национального банка Республики Беларусь на день уплаты заемщиком суммы долга или его соответствующей части.

В соответствии с положениями ст. 764 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором займа, в случаях, когда заемщик не возвращает в срок сумму займа, на эту сумму подлежат уплате проценты в размере, предусмотренном п. 1 ст. 366 ГК, со дня, когда она должна была быть возвращена, до дня ее возврата заимодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных п. 1 ст. 762 ГК.

На основании п. 1 ст. 366 ГК за пользование чужими денежными средствами вследствие их неправомерного удержания, уклонения от их возврата, иной просрочки в их уплате либо неосновательного получения или сбережения за счет другого лица подлежат уплате проценты на сумму этих средств.

Размер процентов определяется учетной ставкой Национального банка Республики Беларусь на день исполнения денежного обязательства или его соответствующей части, за исключением взыскания долга в судебном порядке, когда суд удовлетворяет требование кредитора исходя из учетной ставки Национального банка Республики Беларусь на день вынесения решения.

На основании изложенного суд удовлетворил исковые требования полностью.

Барьер для поручителей

Итак, поручительство — это законодательно закрепленный «барьер», который препятствует поручителю по кредитному договору уйти путем реорганизации своего предприятия от обязанности солидарно отвечать за убытки кредитора, вызванные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательств должником.

Источник: //profmedia.by/pub/bnp/art/detail.php?ID=62692

Личный юрист
Добавить комментарий